Журнал ЗАКОН

На вопросы руководителя проекта «Закон.ру» Владимира Багаева отвечает первый вице-президент Адвокатской палаты г. Москвы Генри Маркович РЕЗНИК

29 июля 2017 г. Президент РФ подписал Закон № 266-ФЗ1, который среди прочего внес существенные поправки в законодательство о банкротстве в части ответственности контролирующих лиц. Как эти поправки повлияют на баланс корпоративных интересов и интересов кредиторов? Слово нашим экспертам.

В статье анализируется проблема взыскания налоговой задолженности при переводе финансово-хозяйственной деятельности от одного юридического лица другому. Рассматриваемая проблема выходит далеко за пределы налогового законодательства, которое производно от гражданского и вынуждено оперировать его терминами и институтами. Соответственно, их игнорирование, некорректное заимствование или создание альтернативного понятийного аппарата влекут противоречия. Так, к правовой неопределенности ведет концепция «иной зависимости», ошибочно отождествляющая предприятие — объект права с понятием организации — юридического лица. Если допустить, что налоговые органы обладают правом взыскивать задолженность с организации-заместителя вне процедуры банкротства, а взысканные средства не включаются в конкурсную массу, то бюджет получит неосновательные выгоды за счет остальных кредиторов. Решение проблемы нужно искать не во введении неизвестных гражданскому праву видов зависимости, а в правильной квалификации имущественных отношений между должником и заместителем.

---

Ключевые слова: должник, налоговая задолженность, передача бизнеса, зависимость, предприятие

С принятием поправок в ГК РФ в мае 2014 г. хозяйственные общества в России были разделены на два типа — публичные и непубличные. Однако формальные критерии, данные в законе, не позволяют в полной мере понять, в чем же состоит специфика непубличного общества и почему законодатель иначе подходит к его правовому регулированию. В поисках ответа на эти вопросы автор проводит сравнительный анализ правовой природы закрытой корпорации в США, частной компании в Великобритании и непубличного общества в России и на его основе подходит к решению еще одного важного вопроса российского корпоративного права, который до настоящего момента не имеет ответа: должна ли на участника непубличного общества возлагаться обязанность действовать добросовестно по отношению к другому участнику этого общества?

---

Ключевые слова: непубличное общество, закрытая корпорация, частная компания, ответственность, обязанность участника действовать добросовестно

Статья посвящена особенностям определения цены доли выходящего участника ООО, ставшим предметом рассмотрения Президиума Верховного Суда РФ в этом году. Авторы исследуют вопросы допустимости снижения стоимости доли выходящего участника с учетом различных факторов (степени корпоративного контроля, поведения участника, причин выхода, а также разнообразных обстоятельств внешнего характера), разбирая ключевые аргументы в пользу возобладавшей на сегодня за океаном позиции о том, что применение понижающих дисконтов в ситуации принудительного выкупа доли миноритария закрытой корпорации безосновательно. Вывод о недопустимости применения дисконтов за неконтрольность и неликвидность при выходе участника корпорации применим также к оценке стоимости чистых активов в виде долей и акций для случаев опосредованного участия в иных корпорациях.

---

Ключевые слова: выход участника из ООО, доля участника ООО, оценка стоимости доли, корпоративный контроль, права миноритария, ликвидность долей миноритария, дисконт за миноритарность, дисконт за неликвидность, контекст отчуждения доли

Статья посвящена институту выкупа акций по требованию их владельцев. Она открывается рассмотрением аргументов за и против института выкупа, в том числе в зависимости от того, является ли компания публичной или нет. Далее рассматривается возникновение права на выкуп и его осуществление. Особое внимание удаляется анализу вопросов-триггеров. В завершающей части освещен ряд вопросов, связанных с категорией (типом), количеством и ценой выкупаемых акций.

---

Ключевые слова: выкуп акций по требованию их владельцев, реорганизация, крупные сделки, делистинг

26 апреля 2017 г. Верховный Суд РФ не только утвердил Обзор судебной практики по делам об установлении сервитута на земельный участок, но и принял Определение № 306-ЭС16-18379, которое, как и Обзор, посвящено нормам сервитутного права. Данное Определение привлекло внимание автора не столько очередной попыткой найти баланс интересов сервитуария и сервитутодателя, сколько вопросом о возможности установить сервитут на железнодорожный путь необщего пользования. Изучению именно этого вопроса посвящается статья.

---

Ключевые слова: сервитут, железнодорожный путь необщего пользования, обременение права на недвижимость, правомочия владения и пользования

Невзирая на серьезные аргументы, высказанные против введения в России уголовной ответственности юридических лиц, такого рода предложения периодически продолжают появляться, хотя никаких новых доводов их авторы не предъявляют. Одним из них стала статья А.В. Федорова, опубликованная в дискуссионном порядке в № 6 журнала «Закон» за этот год. Откликаясь на приглашение к дискуссии, автор предлагаемой статьи подвергает аргументы А.В. Федорова подробному разбору с критических позиций.

---

Ключевые слова: юридические лица, уголовная ответственность, административная ответственность

В статье рассматриваются условия, при которых чисто внутренние российские споры, не имеющие объективного иностранного элемента, могут передаваться на разрешение иностранного арбитража. Автор предлагает механизм, который позволяет избежать запретительного подхода, но при этом ставит эффективные преграды на пути обхода императивных правил российского законодательства о третейском разбирательстве.

---

Ключевые слова: международный коммерческий арбитраж, третейский суд, иностранный элемент, место арбитража

20 июня 2017 г. Объединение Корпоративных Юристов (ОКЮР) провело обсуждение книги «Познать истину», написанной заместителем руководителя ФАС России Анатолием Голомолзиным.

30 июня 2017 г. Объединение Корпоративных Юристов (ОКЮР) и Федеральная антимонопольная служба провели круглый стол из цикла «Диалог с властью» — «ФАС России и члены ОКЮР в Санкт-Петербурге» при поддержке международной консалтинговой компании EY.

Статья посвящена анализу правового статуса криптовалюты в системе объектов гражданских прав по российскому законодательству. Рассматривается возможность квалификации криптовалюты как денег, электронных денежных средств, валютных ценностей, информации и иного имущества. Делается вывод о возможности рассмотрения криптовалюты как «иного имущества», а также денег с экономической точки зрения. При этом указывается некорректность возможной квалификации криптовалюты как денежного суррогата в частноправовых отношениях. Отмечается, что в случае признания какой-либо криптовалюты в качестве законного платежного средства в иностранном государстве она может быть квалифицирована как валютная ценность по российскому законодательству без необходимости каких-либо изменений в нем. В статье также приводится критика инициатив по введению в гражданское законодательство понятия «цифровой товар» и предлагается собственная дефиниция понятия «виртуальная валюта», сформулированная с учетом зарубежного опыта и принципов технической нейтральности.

---

Ключевые слова: деньги, денежный суррогат, криптовалюта, виртуальная валюта, блокчейн

Авторы оценивают законопроект ФАС России о предоставлении Правительству РФ права выдавать принудительные лицензии на фармпрепараты. Обоснован вывод о том, что реализация данной инициативы приведет к существенным негативным последствиям для фармотрасли. Институт принудительного лицензирования будет служить получению бюрократической ренты. Также определены случаи и условия допустимых ограничений патентных прав.

---

Ключевые слова: утилитаризм, принудительная лицензия, патентные права, фармацевтические препараты, существенные для стандарта патенты, Соглашение ТРИПС

В статье рассматриваются правила об обращении взыскания на предмет залога. По мнению автора, в действующем законодательстве не всегда учитывается назначение стадии обращения взыскания. В статье обосновывается авторский подход к решению вопроса о том, в каких случаях участие суда в процедуре реализации права залога должно быть обязательным. Кроме того, анализируются особенности иска об обращении взыскания на предмет залога и оправданность его применения в случаях совпадения должника и залогодателя в одном лице.

---

Ключевые слова: залог, обращение взыскания на предмет залога, судебный порядок обращения взыскания, внесудебный порядок обращения взыскания, иск об обращении взыскания, преимущество, спор о праве

В статье анализируется правовая позиция Верховного Суда РФ, согласно которой дарение жилого помещения в случае смерти одаряемого может быть отменено направлением соответствующего заявления органу, регистрирующему права на недвижимость. Обосновывается правильность иного подхода, в соответствии с которым смерть одаряемого порождает право дарителя потребовать передать ему соответствующее имущество. Данное требование должно направляться наследникам, а не нотариусу или регистрирующему органу. По результатам анализа судебной практики выдвигается предположение, что позиция судов может быть обусловлена тем, что даритель в анализируемых ситуациях достаточно часто продолжает проживать в подаренных жилых помещениях, приобретая статус члена семьи собственника. Этот статус со смертью собственника прекращается, но выселять дарителя из такого жилого помещения несправедливо.

---

Ключевые слова: дарение, отмена дарения, дарение жилых помещений, условные сделки, наследство